La scelta della forma societaria e la tutela patrimoniale

Introduzione

Quando si avvia un’attività, la scelta della forma societaria viene spesso valutata soprattutto a favore di altri aspetti quali ad esempio le imposte, i costi di costituzione quelli amministrativi.

Sono aspetti importanti, ma non sufficienti.

La forma giuridica determina anche come vengono distribuiti i rischi economici tra impresa e soci. Una scelta poco ponderata può esporre i beni personali ai debiti aziendali oppure rendere vulnerabile la partecipazione societaria ai creditori personali del socio. Per questo, prima di scegliere, è necessario capire quale patrimonio si intende proteggere e da quali rischi.

Occorre distinguere due situazioni, spesso confuse:

1. la responsabilità per i debiti della società, cioè il rischio che i creditori sociali aggrediscano il patrimonio personale dei soci;

2. la protezione della partecipazione sociale rispetto ai debiti personali del socio, cioè il rischio che i creditori individuali del socio pignorino o facciano liquidare la sua quota di partecipazione nella società.

In generale, le società di capitali proteggono maggiormente i soci dai debiti dell’impresa. Le società di persone, pur comportando spesso una responsabilità personale più ampia, possono offrire una tutela diversa: in determinate condizioni rendono più difficile l’espropriazione della quota da parte dei creditori personali del socio. Il risultato dipende anche dalle clausole dell’atto costitutivo.

La distinzione è particolarmente importante nelle società che gestiscono immobili. Chi detiene e concede in locazione un patrimonio immobiliare ha esigenze diverse da chi svolge un’attività con elevati rischi operativi. La scelta va quindi collegata alla funzione concreta della società.

1. Il principio di autonomia patrimoniale

Il punto di partenza è l’art. 2740 c.c.: chi assume un debito risponde, di regola, con tutti i beni presenti e futuri. La legge prevede però forme societarie che separano, in misura diversa, il patrimonio dell’impresa da quello dei soci. È importante conoscerne sia i vantaggi sia i limiti.

I beni conferiti o acquistati dalla società costituiscono il patrimonio sociale. Le obbligazioni assunte nell’attività fanno capo alla società, ma la possibilità di coinvolgere anche il patrimonio dei soci cambia in base alla forma giuridica.

L’autonomia patrimoniale può essere:

perfetta, quando il patrimonio della società è nettamente separato da quello dei soci e questi ultimi non rispondono, di regola, dei debiti sociali;

imperfetta, quando, accanto alla responsabilità della società, la legge prevede una responsabilità personale, solidale o sussidiaria di uno o più soci.

2. Le società di capitali e la protezione dal rischio d’impresa

2.1 La società a responsabilità limitata

La S.r.l. è spesso scelta da chi vuole separare il patrimonio personale da quello destinato all’impresa. Il principio è fissato dall’art. 2462 c.c.: per i debiti sociali risponde, di regola, la società con il proprio patrimonio.

Di conseguenza, il socio non risponde dei debiti della S.r.l. soltanto perché possiede una quota. In linea generale, il rischio economico del socio resta limitato a quanto investito, salvo le eccezioni previste dalla legge e gli obblighi assunti personalmente.

Ciò significa, per esempio, che un creditore della società non può aggredire automaticamente la casa o i risparmi personali di un socio per il solo fatto che questi partecipa alla S.r.l.

Il principio è particolarmente importante quando l’attività presenta rischi operativi significativi: contratti con clienti e fornitori, assunzione di dipendenti, responsabilità per danni, finanziamenti, contenzioso e obbligazioni di durata. In tali casi, la società a responsabilità limitata consente di circoscrivere, in linea generale, il rischio economico alla consistenza del patrimonio sociale e alle risorse investite.

Una crisi può nascere anche da eventi imprevedibili: la perdita di un cliente importante, l’insolvenza di un committente o l’aumento improvviso dei costi.

La responsabilità limitata non impedisce di perdere il capitale investito, ma può evitare che una difficoltà aziendale coinvolga automaticamente tutto il patrimonio familiare. La separazione tra socio e società deve riflettersi anche nella gestione quotidiana: contabilità ordinata, flussi finanziari distinti, rapporti documentati e decisioni assunte nel rispetto delle regole. Una gestione irregolare può comportare responsabilità personali, in particolare per gli amministratori.

2.2 Quando la responsabilità limitata non basta

La responsabilità limitata non protegge da ogni rischio. Alcune situazioni richiedono particolare attenzione:

Socio unico. In caso di insolvenza della società, per le obbligazioni sorte nel periodo in cui l’intera partecipazione è appartenuta a una sola persona (SRL unipersonale), questa risponde illimitatamente quando i conferimenti non siano stati effettuati a norma di Legge, o fin quando non sia stata attuata la pubblicità prescritta dall’art. 2470 (art. 2462, comma 2, c.c.). La s.r.l. unipersonale funziona, ma esige disciplina nei conferimenti e negli adempimenti pubblicitari.

Garanzie personali. Se il socio presta fideiussione per garantire alcuni debiti sociali, risponde per un’obbligazione propria. Nella prassi bancaria questa è la breccia più frequente e ridimensiona nei fatti la limitazione della responsabilità delle micro-imprese. Va negoziata e circoscritta fin dall’origine.

Responsabilità gestorie.Occorre poi distinguere il ruolo di socio da quello di amministratore. Premesso che nelle PMI generalmente i soci sono anche amministratori della società, la responsabilità limitata del socio non esclude la responsabilità dell’amministratore per violazione dei propri doveri. Gli amministratori rispondono verso i creditori sociali per l’inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell’integrità del patrimonio sociale, e l’azione può essere proposta dai creditori quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti (art. 2476 c.c.). Nel novero dei doveri imposti agli amministratori, la vigente normativa comprende l’istituzione degli adeguati assetti organizzativi, amministrativi e contabili ai fini della tempestiva rilevazione dello stato di crisi aziendale (art. 2086 c.c.), argomento oggetto di vari interventi in questa sede.

Lo stesso articolo estende la responsabilità ai soci: sono solidalmente responsabili con gli amministratori i soci che hanno intenzionalmente deciso o autorizzato il compimento di atti dannosi per la società, i soci o i terzi. La giurisprudenza applica la norma anche al socio non amministratore che si ingerisce nella gestione. Il socio che “comanda senza firmare” non è protetto.

La tutela societaria, quindi, non sostituisce una gestione corretta e trasparente.

Già nella fase di costituzione conviene valutare le garanzie personali richieste da banche e fornitori, l’adeguatezza del capitale, le coperture assicurative e l’organizzazione amministrativa. Una S.r.l. sostenuta da fideiussioni personali molto ampie può offrire, nella pratica, una protezione inferiore alle attese.

Inoltre, costituire una società non permette di sottrarre beni ai creditori in modo fraudolento: la pianificazione patrimoniale deve rispettare i diritti già esistenti.

2.3 La società per azioni

La società per azioni offre anch’essa una separazione patrimoniale piena. L’art. 2325 c.c. dispone che per le obbligazioni sociali risponde soltanto la società con il proprio patrimonio, con una disciplina analoga a quella prevista per la società a responsabilità limitata.

La società per azioni è tuttavia una struttura normalmente più complessa, adatta a iniziative di dimensioni maggiori, a una più ampia raccolta di capitali o alla presenza di una compagine societaria articolata. Per una piccola o media attività imprenditoriale, la maggiore complessità organizzativa e gli oneri di gestione possono renderla meno conveniente rispetto alla società a responsabilità limitata.

2.4 La quota di S.r.l. può essere pignorata

La protezione dai debiti sociali non coincide con quella della quota del socio. Se è il socio ad avere debiti personali, la sua partecipazione nella S.r.l. può essere pignorata (art. 2471 c.c.).

Il pignoramento si esegue mediante notificazione al debitore e alla società e successiva iscrizione nel registro delle imprese (art. 2471 c.c.). Il creditore del socio può quindi fare vendere la quota. Anche se lo statuto limita la circolazione, la tutela è modesta: se la partecipazione non è liberamente trasferibile e creditore, debitore e società non si accordano, la vendita ha luogo all’incanto, ma è priva di effetto se, entro dieci giorni dall’aggiudicazione, la società presenta un altro acquirente che offra lo stesso prezzo. La società può dunque ostacolare l’ingresso di un terzo sgradito, ma non sottrarre la quota all’esecuzione.

Lo statuto non può nemmeno blindare la quota in modo assoluto. Se l’atto costitutivo prevede l’intrasferibilità delle partecipazioni, o ne subordina il trasferimento al gradimento senza prevederne condizioni e limiti, il socio o i suoi eredi possono esercitare il diritto di recesso (art. 2469 c.c.). Una clausola troppo restrittiva produce quindi il recesso, cioè l’uscita di capitale dalla società.

Il caso tipico è una famiglia imprenditoriale in s.r.l. in cui uno dei soci ha debiti personali, per fideiussioni, vicende professionali o separazioni. Il creditore pignora la quota, e la società si ritrova un socio nuovo, o è costretta a trovare un acquirente per evitarlo.

In questi casi, il rischio non riguarda direttamente gli immobili della società, ma la perdita della partecipazione e, talvolta, del controllo societario.

Il creditore personale non diventa per questo creditore della società e non può, soltanto in quanto tale, pignorare direttamente i suoi immobili o il suo conto corrente. Può però agire sul bene appartenente al debitore: la quota. Se questa rappresenta una partecipazione di controllo, la sua vendita può incidere profondamente sulla gestione e sugli equilibri societari (il creditore pignoratizio ha diritto di voto nell’Assemblea dei soci – art. 2352 c.c.).

3. Le società di persone

3.1 La responsabilità dei soci per i debiti della società

Le principali società di persone sono la società semplice, la S.n.c. e la S.a.s. In questi modelli conta molto il rapporto fiduciario tra i soci e, con differenze rilevanti, il loro patrimonio personale può rispondere dei debiti sociali.

Le regole cambiano a seconda del tipo societario:

S.n.c. Tutti i soci rispondono solidalmente e illimitatamente per le obbligazioni sociali, e il patto contrario non ha effetto nei confronti dei terzi (art. 2291 c.c.).

S.a.s. I soci accomandatari rispondono solidalmente e illimitatamente per le obbligazioni sociali, e i soci accomandanti rispondono limitatamente alla quota conferita (art. 2313 c.c.). Occorre però ricordare che l’accomandante che compie atti di amministrazione perde il beneficio. L’Ordinanza Cass. n. 19072 del 2023 richiama la responsabilità illimitata dei soci accomandanti che contravvengono al divieto di compiere atti di amministrazione ovvero di trattare o concludere affari in nome della società (art. 2320, comma 1, c.c.).

Società semplice. La società semplice non può esercitare attività commerciale, ma può essere utilizzata per attività agricole, per la gestione di patrimoni e, frequentemente, per la detenzione di immobili. Anche in questo caso la responsabilità dei soci deve essere valutata in rapporto alla natura dell’attività, alle clausole dell’accordo sociale e alla disciplina applicabile.

I creditori possono far valere i loro diritti sul patrimonio sociale; per le obbligazioni sociali rispondono inoltre personalmente e solidalmente i soci che hanno agito in nome e per conto della società e, salvo patto contrario, gli altri soci (art. 2267 c.c.). Il patto deve essere portato a conoscenza dei terzi con mezzi idonei; in mancanza, la limitazione della responsabilità o l’esclusione della solidarietà non è opponibile a chi non ne ha avuto conoscenza. Questa è l’unica forma di società di persone in cui la limitazione di responsabilità può essere pattuita, con effetti verso i terzi, e merita attenzione per il tema immobiliare (vedi sezione finale).

Nelle società di persone regolari opera comunque un correttivo importante. I creditori sociali, anche se la società è in liquidazione, non possono pretendere il pagamento dai singoli soci se non dopo l’escussione del patrimonio sociale (art. 2304 c.c.). Il socio resta responsabile, ma il creditore deve prima escutere la società.

Il principale limite delle società di persone è quindi l’esposizione personale di alcuni soci. Per attività con forti rischi operativi, finanziamenti importanti o possibili contenziosi, questo elemento merita particolare attenzione.

3.2 I creditori personali del socio e la protezione della quota

La situazione è diversa quando il debito è personale di un socio e non nasce dall’attività della società: può trattarsi, ad esempio, di un finanziamento privato o di un’obbligazione legata a un’altra attività professionale.

Nelle società di persone è centrale il rapporto di fiducia tra i partecipanti, definito intuitus personae: l’identità dei soci è parte importante dell’accordo.

Per questo, salvo diversa previsione, l’art. 2252 c.c. richiede il consenso di tutti i soci per modificare il contratto sociale. L’ingresso forzato di un estraneo può quindi entrare in contrasto con la struttura della società.

Da queste regole deriva l’orientamento giurisprudenziale secondo cui una quota di società di persone non liberamente trasferibile è, in linea generale, difficilmente espropriabile durante la vita della società. Non si tratta però di una protezione assoluta: occorre distinguere il tipo di società e il contenuto dell’atto costitutivo.

Questo orientamento è stato richiamato anche da Cassazione penale, 24 luglio 2017, n. 36760, in una controversia riguardante una quota di S.a.s. e gli obblighi dichiarativi del debitore esecutato. La decisione valorizza la tutela della composizione personale della società.

In particolare, per la società semplice, il creditore particolare del socio, finché dura la società, può far valere i suoi diritti sugli utili spettanti al debitore e compiere atti conservativi sulla quota spettante a quest’ultimo nella liquidazione. Se gli altri beni del debitore sono insufficienti, può inoltre chiedere in ogni tempo la liquidazione della quota del suo debitore, e la quota deve essere liquidata entro tre mesi dalla domanda, salvo che sia deliberato lo scioglimento della società (art. 2270 c.c.). Nella società semplice, quindi, il creditore ha una via d’uscita dall’immobilità: la liquidazione forzata della quota.

Per la società in nome collettivo, l’art. 2305 c.c. stabilisce invece che, finché dura la società, il creditore particolare del socio non può chiedere la liquidazione della quota del socio debitore. La regola tutela la stabilità dell’organizzazione sociale e impedisce che un debito estraneo all’attività comune determini automaticamente l’uscita del socio o la disgregazione del patrimonio sociale.

La Corte di cassazione ha chiarito che, nella società in nome collettivo, la quota del socio debitore non è normalmente espropriabile prima dello scioglimento della società, salvo che l’atto costitutivo preveda la libera trasferibilità della partecipazione con il solo consenso del cedente e del cessionario. La quota diviene invece espropriabile una volta deliberato lo scioglimento della società e compiuta la liquidazione, oppure quando sia stata liquidata la quota del socio per scioglimento del rapporto sociale limitatamente a quel socio. Cass. civ., sentenza n. 1228 del 17 gennaio 2023.

Una successiva pronuncia ha ribadito che il creditore personale del socio di una società di persone non può aggredire direttamente il patrimonio sociale per soddisfare un credito estraneo alla società. Può far valere i diritti sugli utili del socio debitore, compiere atti conservativi sulla quota e, nei limiti stabiliti dalla legge, attendere il momento in cui la quota venga liquidata. Cass. civ., sentenza n. 10620 del 21 aprile 2026.

3.3. L’importanza dell’atto costitutivo e dello statuto

La protezione della quota dipende anche da come è scritto l’atto costitutivo. Se l’obiettivo è preservare la continuità della compagine, le clausole sulla trasferibilità devono essere coerenti con tale finalità.

Quando la quota può essere ceduta liberamente, si indebolisce anche l’argomento che ne ostacola la vendita forzata.

È particolarmente importante la sentenza della Cassazione civile, sezione I, 7 novembre 2002, n. 15605. La Corte ha riconosciuto la possibilità di sottoporre a sequestro conservativo ed espropriazione quote di società di persone liberamente trasferibili, benché assistite da un diritto di prelazione degli altri soci. La prelazione attribuisce una preferenza nell’acquisto, ma non equivale al potere di impedire l’ingresso di un nuovo partecipante.

Il principio è ripreso anche nella massima pubblicata relativa a Corte d’appello di Torino, 18 luglio 2024, n. 674: l’espropriazione della quota di S.n.c. viene collegata alla sua libera cedibilità senza il consenso degli altri soci.

Una clausola definita “protettiva” non è quindi sufficiente se, nel complesso, l’atto costitutivo consente la libera circolazione delle quote.

Le clausole di consenso e gradimento possono rafforzare il carattere fiduciario della società; quelle che favoriscono la libera cessione rendono più semplice l’ingresso di nuovi soci, ma possono incidere sulla tutela verso i creditori personali.

La clausola statutaria deve essere formulata con precisione. È opportuno disciplinare:

• il trasferimento tra vivi della quota;
• la cessione a soggetti estranei alla compagine;
• il gradimento degli altri soci;
• le conseguenze del mancato consenso;
• la successione a causa di morte;
• il diritto degli altri soci di subentrare o acquistare la quota;
• i criteri di valorizzazione della partecipazione;
• le modalità di liquidazione del socio uscente;
• il coordinamento tra trasferimento, recesso, esclusione e scioglimento del rapporto sociale.

Queste clausole devono disciplinare rapporti societari reali e non possono essere utilizzate per sottrarre beni ai creditori.

3.4 I limiti della protezione

La difficoltà di pignorare direttamente una quota non impedisce al creditore personale del socio di società di persone di utilizzare altri strumenti:

Utili. Gli utili spettanti al socio restano aggredibili dal creditore (art. 2270, comma 1, c.c.). Nelle società di persone, poi, il reddito è imputato ai soci indipendentemente dalla percezione, proporzionalmente alla quota di partecipazione agli utili (art. 5 TUIR). Il socio è tassato anche sugli utili non distribuiti, e questa tassazione va pianificata.

Quota di liquidazione. Sono possibili atti conservativi sulla quota spettante in liquidazione (art. 2270, comma 1, c.c.). Quando la quota viene liquidata, diventa un credito aggredibile.

Proroga della società. Il creditore particolare del socio può fare opposizione alla proroga della società entro tre mesi dall’iscrizione della deliberazione di proroga; se l’opposizione è accolta, la società deve liquidare la quota del socio debitore. La durata e la sua gestione sono quindi un punto debole potenziale.

Atti dispositivi e revocatoria. Trasferire la quota a titolo gratuito per sottrarla ai creditori espone all’azione revocatoria.

3.5 Società immobiliari: quando valutare una società di persone (cenni)

Nel settore immobiliare occorre distinguere chi si limita a detenere e gestire immobili da chi costruisce, compra e vende, sviluppa progetti e assume finanziamenti e rischi operativi.

Nel primo caso, una società di persone può essere presa in considerazione per diversi motivi.

Anzitutto, nelle condizioni illustrate, la quota può godere di una tutela più intensa rispetto ai creditori personali del socio. Nella S.n.c., l’art. 2305 c.c. impedisce al creditore particolare di chiedere la liquidazione della quota durante la vita della società; la sua espropriabilità dipende anche dalle clausole sulla trasferibilità. Inoltre, il carattere personale del rapporto societario può aiutare a mantenere stabile una compagine familiare o professionale, evitando l’ingresso non voluto di terzi.

Infine, in assenza di esigenze organizzative complesse o di raccolta di capitali, la gestione può risultare più semplice.

Quanto detto vale limitatamente alle società di pura gestione immobiliare. Per le immobiliari di costruzione, che normalmente assumono finanziamenti elevati, prestano garanzie, svolgono attività di costruzione o sviluppo, stipulano numerosi contratti e affrontano rischi urbanistici e commerciali, la protezione dal rischio d’impresa offerta da una società di capitali può diventare più importante della protezione della quota rispetto ai creditori personali.

La scelta dipende dunque dal rischio prevalente. Una società immobiliare che gestisce immobili locati e ha un indebitamento contenuto presenta esigenze diverse da una società di costruzione. Nel secondo caso, la responsabilità limitata di una S.r.l. può assumere maggiore importanza.

Conclusioni

Non esiste una forma societaria migliore in assoluto per proteggere il patrimonio. Occorre prima capire da dove proviene il rischio: dall’attività dell’impresa oppure dai debiti personali dei soci.

Quando il rischio principale deriva dall’attività, le società di capitali offrono, in generale, una maggiore separazione tra patrimonio sociale e personale, pur con i limiti legati alle garanzie assunte e alle responsabilità gestorie (artt. 2462 e 2476 c.c.).

Quando la preoccupazione riguarda invece i creditori personali dei soci, alcune società di persone possono proteggere maggiormente la stabilità della partecipazione, ma comportano, per determinati soci, responsabilità personali più estese per i debiti sociali (artt. 2270, 2291, 2304 e 2305 c.c.).

La pianificazione è più efficace quando accompagna la nascita e lo sviluppo dell’attività, anziché intervenire soltanto dopo l’insorgere di problemi.

Conferire beni in una società o modificare gli assetti dopo l’insorgenza di un debito non rende automaticamente inefficaci le pretese del creditore. Quest’ultimo può disporre di strumenti quali l’azione revocatoria (articolo 2901 del codice civile), se ricorrono i relativi presupposti.

L’articolo 2929-bis consente inoltre, in specifiche condizioni, l’esecuzione su immobili o mobili registrati interessati da determinati atti gratuiti pregiudizievoli, senza una preventiva sentenza revocatoria.

Scegliere per tempo consente di organizzare proprietà, responsabilità e finanziamenti con maggiore coerenza. Intervenire su un patrimonio già formato può invece comportare costi di trasferimento, conseguenze fiscali, autorizzazioni dei finanziatori e problemi di opponibilità ai terzi.